* » Материалы за 18.06.2019

**

Может ли прописать в приватизированной несовершеннолетнего ребенка от второго брака?

Вопрос:
В приватизированной на меня квартире прописан мой бывший муж. Может ли он прописать к нам своего несовершеннолетнего ребенка от второго брака? (
Дмитрий М.,  г.Москва).

Ответ:
Такого права у него нет. Ведь приватизация квартиры является безвозмездной сделкой. А имущество, полученное по таким сделкам одним из супругов, не становится собственностью другого. Об этом сказано в статье 36 Семейного кодекса РФ. То есть вы являетесь единственным собственником приватизированной квартиры, несмотря на то что бывший муж в ней прописан. Следовательно, без вашего согласия прописать своего ребенка супруг не сможет. Более того, после 1 марта 2005 года вы вправе через суд выписать бывшего мужа из своей квартиры (п. 4 ст. 31 Жилищного кодекса РФ).

В каком порядке уплачивается государственная пошлина за государственную регистрацию расторжения договора аренды нежилого помещения?

Вопрос:
В каком порядке уплачивается государственная пошлина за государственную регистрацию расторжения договора аренды нежилого помещения? (Олег Т.,  г.Москва)

Ответ:
Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. Порядок расторжения и изменения договора установлен ст. 452 ГК РФ, согласно которой соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор, если из закона, иных правовых актов, договора или обычаев делового оборота не вытекает иное.
Договор, подлежащий государственной регистрации, считается заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом, согласно требованиям (п. 3 ст. 433 ГК РФ). Следовательно, если договор изменяется или расторгается по соглашению сторон, обязательства считаются прекращенными или измененными с момента заключения соглашения сторон.
В связи с этим правила, установленные ст. 452 ГК РФ, применяются и к соглашению о расторжении и изменении договора, подлежащего государственной регистрации.
В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона от 21.07.97 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним" (далее - Закон N 122-ФЗ) государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним (или государственная регистрация прав) - юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество.
Статьей 1 Закона N 122-ФЗ установлено, что ограничения (обременения) представляют собой наличие установленных в предусмотренном порядке условий, запрещений, стесняющих правообладателя при осуществлении права собственности либо иных вещных прав на конкретный объект недвижимого имущества, в том числе аренды.
Согласно п. 1 ст. 11 Закона N 122-ФЗ за государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним (или государственную регистрацию прав) взимается государственная пошлина в соответствии с налоговым законодательством.
Государственная регистрация аренды недвижимого имущества проводится посредством государственной регистрации договора аренды этого имущества (ст. 26 Закона N 122-ФЗ). Следовательно, соглашение о расторжении договора аренды недвижимого имущества подлежит государственной регистрации в соответствии с Законом N 122-ФЗ.
Подпунктом 20 п. 1 ст. 333.33 НК РФ предусмотрено взимание государственной пошлины за государственную регистрацию прав, ограничений (обременений) прав на недвижимое имущество с организаций в размере 7500 руб., с физических лиц - 500 руб.
Таким образом, за государственную регистрацию дополнительного соглашения к договору аренды недвижимого имущества, а также расторжения данного договора должна взиматься государственная пошлина в соответствующем размере, установленном п.п. 20 п. 1 ст. 333.33 НК РФ.

Организация решила продать земельный участок

Вопрос:
Организация решила продать земельный участок, на котором находятся недостроенные объекты. Правда, она не хочет регистрировать этот недострой. Однако покупатель, вероятно, не исключает возможности, что после сделки продавец зарегистрирует объекты на себя. Так ли это? (Сергей В.,  г.Воронеж)

Ответ:
Да, опасения покупателя совершенно оправданны, поскольку при сделке, описанной в вопросе, он не приобретает права собственности на недвижимость. Кроме того, он будет владеть земельным участком с ограничением (сервитут) на часть земли, на которой расположена недвижимость. Объясним почему.
Дело в том, что если земельный участок, на котором находится недвижимость, принадлежащая продавцу, продается без передачи в собственность покупателя этой недвижимости, то за продавцом сохраняется право пользования частью земельного участка, которая занята недвижимостью (ст. 553 ГК РФ). Причем если в договоре условия пользования соответствующей частью земельного участка не определены, продавец сохраняет право ограниченного пользования (сервитут) той частью земельного участка, которая занята недвижимостью и необходима для ее использования. В рассматриваемом случае недостроенные объекты также являются объектами недвижимости (ст. 130 ГК РФ). А прежде чем осуществлять продажу объектов незавершенного строительства, продавец обязан произвести госрегистрацию права собственности на них. Как вариант рекомендуем покупателю заключить с продавцом земли предварительный договор купли-продажи объекта незавершенного строительства, в соответствии с которым по истечении одного года стороны обязаны заключить договор купли-продажи недвижимости на финансовых условиях, предусмотренных предварительным договором. Правда, к этому моменту продавец должен зарегистрировать недострой на себя. Ведь если он будет продавать незарегистрированные объекты незавершенного строительства, предварительный договор купли-продажи и, соответственно, основной договор купли-продажи могут быть признаны недействительными.

договоры аренды

Вопрос:
Я владею на праве собственности нежилым помещением, которое имеет несколько обособленных торговых залов. В январе 2004 г. я заключил в качестве физического лица договоры аренды на сдачу некоторых торговых залов, а в сентябре 2004 г. получил свидетельство о государственной регистрации в качестве предпринимателя без образования юридического лица. В свидетельстве указан один вид деятельности - розничная торговля. Вправе ли я продлить ранее заключенные и заключить новые договоры аренды в качестве физического лица или теперь нужно продлевать и заключать договоры аренды в качестве индивидуального предпринимателя? 
(
Михаил А.,  г.Москва)

Ответ:
Согласно ст. 2 Гражданского кодекса Российской Федерации предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли (дохода) от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.
В соответствии с Федеральным законом от 8.08.01 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей", который регулирует отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и государственной регистрацией при прекращении физическими лицами деятельности в качестве индивидуальных предпринимателей, а также в связи с ведением Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей, физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью и прошедшие государственную регистрацию, вправе осуществлять те виды экономической деятельности, которые указаны в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей и их свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя.
Если в свидетельстве у индивидуального предпринимателя такой вид деятельности, как сдача в аренду собственного имущества, не значится, он не вправе заключать договоры на сдачу принадлежащего ему имущества в аренду от имени индивидуального предпринимателя. Если же в свидетельстве о государственной регистрации и выписке из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей такой вид деятельности значится, то доходы, полученные в качестве арендодателя, будут признаваться доходами, полученными от занятия предпринимательской и иной деятельностью без образования юридического лица, которые относятся к группе доходов, облагаемых налогом на доходы по ставке 13% независимо от размера дохода.
В соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОКВЭД), введенным в действие с 1 января 2003 г. (принят постановлением Госстандарта России от 6.11.01 г. N 454-ст), экономическая деятельность имеет место тогда, когда ресурсы (оборудование, рабочая сила, технологии, сырье, материалы, энергия, информационные ресурсы) объединяются в производственный процесс, имеющий целью производство продукции (оказание услуг). Экономическая деятельность характеризуется затратами на производство, процессом производства и выпуском продукции (оказанием услуг).
В случае сдачи нежилого помещения в аренду собственник этого помещения и арендатор являются сторонами договора гражданско-правового характера - договора аренды помещения, заключаемого в соответствии с правовыми нормами, изложенными в параграфе 4 главы 34 ГК РФ. В соответствии со ст. 608 ГК РФ право сдачи имущества в аренду принадлежит его собственнику, который может являться как физическим, так и юридическим лицом. При этом юридическое лицо в отличие от физического имеет обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам именно этим имуществом, в то время как имущество гражданина юридически не разграничено даже в том случае, если он является индивидуальным предпринимателем, поскольку он использует свое имущество не только для занятия предпринимательской деятельностью, но и в качестве личного имущества, необходимого для осуществления неотчуждаемых прав и свобод.
Кроме того, арендодатель получает обусловленный договором аренды доход в виде арендной платы (ст. 208 НК РФ), являющийся объектом обложения налогом на доходы по ставке 13%, но при этом не осуществляет на свой риск какой-либо экономической деятельности, поскольку именно арендатор осуществляет деятельность с использованием арендованного имущества. Согласно ст. 606 ГК РФ плоды, продукция и доходы, полученные арендатором в результате использования арендованного имущества в соответствии с договором, являются его собственностью.
Таким образом, собственник недвижимого имущества вправе реализовать свое законное право на распоряжение принадлежащим ему имуществом путем заключения договоров на сдачу этого имущества в аренду в качестве физического лица.
Учитывая, что в свидетельстве о государственной регистрации в качестве предпринимателя без образования юридического лица такой вид экономической деятельности, как операции с недвижимым имуществом, аренда и предоставление услуг, у собственника нежилого помещения не значится, он не вправе заключать договоры на сдачу принадлежащего ему недвижимого имущества в аренду в качестве индивидуального предпринимателя.

Свидетельство о государственной регистрации права на землю

Вопрос:
Год назад я продала продуктовый магазин. Здание принадлежало мне на праве собственности. По договору, я продала не только само здание, но и землю под ним, которая также находилась в моей собственности. Однако за год покупатель так и не удосужился оформить Свидетельство о государственной регистрации права на эту землю. В результате налоговики требуют с меня уплатить земельный налог за весь прошлый год, хотя я уже давно не владею этим магазином. Почему я должна платить этот налог, хотя не владею и не использую эту землю уже год? (Виктория А.,  г.Санкт-Петербург)

Ответ:
По мнению Минфина (в состав которого входит налоговая служба - ФНС РФ) при покупке здания, сооружения или другой недвижимости обязанность по уплате земельного налога возникает с момента государственной регистрации права собственности, права постоянного (бессрочного) пользования, права пожизненного наследуемого владения земельным участком (письмо Минфина РФ от 27.05.2005 N 03-06-02-04/34). Следовательно, если при продаже или ином переходе прав на земельный участок от одного лица к другому стороны сделки затягивают регистрацию своих прав, то налог продолжает начисляться продавцу.
Ранее налоговые органы исходили из того, что земельный налог необходимо исчислять, по крайней мере, с той площади участка, которая занята зданием. И начислялся он с момента регистрации права собственности на здание.
Теперь же Минфин решил, что налог не должен начисляться до того момента, пока покупатель здания не оформит правоустанавливающие документы на занимаемый участок. В результате создалась ситуация, когда, в случае затягивания покупателем оформления правоустанавливающих документов, налоговое бремя ложится на продавца.
Если же покупатель уклоняется от регистрации сделки - продавец может воспользоваться положениями ГК РФ (п. 3 ст. 165) и зарегистрировать сделку на основании решения суда.

аренда здания, которое находится в ее собственности

Вопрос:
Организация сдает в аренду здание, которое находится в ее собственности. Но при этом у нее отсутствуют документы, оформленные в соответствии с законодательством Российской Федерации, подтверждающие ее право пользования земельным участком, прилегающим к сдаваемому в аренду зданию. Может ли в данном случае организация-арендодатель учесть для целей налогообложения прибыли расходы по содержанию прилегающих к сдаваемому в аренду зданию территорий?
Каков порядок отражения земельного налога в составе расходов организации-налогоплательщика? (Олег Ч.,  г. Самара)


Ответ:
На основании пункта 1 статьи 252 НК РФ в целях налогообложения прибыли налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ).
Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Также расходы должны быть произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.
Подпункт 5 пункта 1 статьи 1 Земельного кодекса РФ провозглашает единство судьбы земельных участков и прочно связанных с ними объектов.
В соответствии с указанным выше подпунктом все прочно связанные с земельными участками объекты следуют судьбе земельных участков, за исключением случаев, установленных федеральными законами.
Согласно статье 35 Земельного кодекса РФ при переходе права собственности на здание, строение, сооружение, находящиеся на земельном участке, к другому лицу оно приобретает право на использование соответствующей части земельного участка, занятой зданием, строением, сооружением и необходимой для их использования, на тех же условиях и в том же объеме, что и прежний их собственник.
В случае перехода права собственности на здание, строение, сооружение к нескольким собственникам порядок пользования земельным участком определяется с учетом долей в праве собственности на здание, строение, сооружение или сложившегося порядка пользования земельным участком.
Площадь части земельного участка, занятой зданием, строением, сооружением и необходимой для их использования, определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 33 Земельного кодекса.
Для целей, не указанных в пункте 1 статьи 33 Земельного кодекса РФ, предельные размеры земельных участков устанавливаются на основании утвержденных в установленном порядке норм отвода земель для конкретных видов деятельности или в соответствии с правилами землепользования и застройки, землеустроительной, градостроительной и проектной документацией.
Таким образом, организация не вправе учесть для целей исчисления налога на прибыль расходы по содержанию прилегающих к зданию территорий, если у этой организации отсутствуют документы, оформленные согласно законодательству РФ, подтверждающие ее права пользования земельным участком, прилегающим к сдаваемому в аренду зданию, находящемуся в собственности организации-арендодателя.
В подпункте 1 пункта 1 статьи 264 НК РФ предусмотрено, что для целей исчисления налога на прибыль к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся суммы налогов и сборов, таможенных пошлин и сборов, начисленные в установленном законодательством РФ о налогах и сборах порядке, за исключением перечисленных в статье 270 НК РФ.
К указанным выше налогам также относится законно начисленный земельный налог.
Если организация является плательщиком земельного налога, то указанные расходы в установленном законодательством порядке учитываются в целях исчисления налога на прибыль при соблюдении условий, перечисленных в пункте 1 статьи 252 Налогового кодекса РФ.
Датой осуществления внереализационных и прочих расходов (для расходов в виде сумм налогов (авансовых платежей по налогам), сборов и иных обязательных платежей) признается, если иное не установлено статьями 261, 262, 266 и 267 НК РФ, дата начисления налогов (сборов).

завещание на наследование квартиры

Вопрос:
У меня умерла мама, оставив завещание на наследование квартиры. В юридических консультациях мне называют разные цифры налога, причем при оформлении наследства с учетом завещания сумма налога рассчитывается значительно выше, чем по закону. Просьба ответить, можно ли оформить наследство без учета завещания, то есть по закону и какова сумма налога с учетом завещания и без его учета? Стоимость квартиры согласно справке БТИ составляет 230,0 тыс. руб.
(
Ольга С.,  г. Москва).

Ответ:
Налог с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения, исчисляется налоговыми органами по ставкам, установленным ст. 3 Закона Российской Федерации от 12.12.91 N 2020-1 "О налоге с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения", по прогрессивной шкале налогообложения в зависимости от стоимости наследуемого имущества, степени родства наследников и наследодателей, а также минимального месячного размера оплаты труда на дату открытия наследства. Дифференцирование ставок налога в зависимости от степени родства при наследовании по завещанию не предусмотрено, и физическим лицам, получившим наследство по завещанию, налог с имущества, переходящего в порядке наследования, исчисляется по ставкам, предусмотренным для других наследников.
Исходя из изложенного, сумма налога с имущества, переходящего в порядке наследования или дарения, рассчитанного от стоимости квартиры, при наследовании по закону составит 10250 руб., а при наследовании по завещанию 35000 руб.
Согласно ст. 1111 Гражданского кодекса Российской Федерации наследование осуществляется по завещанию и по закону. Наследование по закону имеет место, когда и поскольку оно не изменено завещанием, а также в иных случаях, установленных Гражданским кодексом Российской Федерации.
Что касается вступления в права наследования по закону, то вопрос оформления свидетельства о праве на наследство по закону (при наличии завещания) находится в компетенции органов, уполномоченных совершать нотариальные действия, куда и следует обратиться по данному вопросу.

Разъяснения подготовлены на основании официального письма УМНС России по г. Москве исх. N 21-09/47127 от 28 августа 2003 г ., подписанного заместителем руководителя Управления МНС России по г. Москве советником налоговой службы Российской Федерации I ранга Л.Я. Сосихиной.

Схема проезда

Схема проезда




Карта проезда (Яндекс)

Рекомендуемая Статья. Доверенность на ведение дел в суде


Рекомендуемая Статья. Доверенность на ведение дел в суде



ИНСТИТУТ ДОВЕРЕННОСТИ НА ВЕДЕНИЕ ДЕЛ В СУДЕ: ОТДЕЛЬНЫЕ ВОПРОСЫ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ


Представительство в суде содействует реализации права граждан на судебную защиту. Судебное представительство может осуществляться по любым категориям дел в различных судебных инстанциях. Сущность представительства заключается в том, что интересы лица, обратившегося за судебной защитой, привлеченного в качестве ответчика, третьего лица, государственных органов, заявителей по делам особого производства и по делам, вытекающим из административных правоотношений, защищает, путем совершения различных процессуальных действий, другое лицо - представитель.


Представитель действует исключительно в рамках предоставленных полномочий. Эти полномочия могут быть предоставлены либо в силу специального указания в законе (например, ст. 48 ГПК РСФСР), либо в силу других оснований, основанных на договорах – трудовом договоре, договоре поручения и иных.


Самым распространенным способом наделения другого лица полномочиями на ведение дел является выдача доверенности. В юридической литературе велась длительная дискуссия относительно понятия судебного представительства, его целей, сущности.* Однако практически не затрагивался вопрос о нормативном регулировании судебной доверенности. Между тем, определение правового регулирования указанного института вызывает достаточно много вопросов, правильное разрешение которых имеет и практическое значение.


_________________

* Напр. Шерстюк В.М. Судебное представительство по гражданским делам, М., 1984, с. 5-23. Розенберг Я.А. Представительство по гражданским делам в суде и арбитраже. Рига. 1981, с. 39-58


Одним из заблуждений является неточное определение законодательства, которое регулирует отношения, связанные с выдачей доверенности. Бесспорно, что основным нормативным актом в этой области является ГПК РСФСР, АПК РФ и, в частности, главы 5 ГПК, АПК РФ. Статья 45 ГПК говорит, что полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной и оформленной в соответствии с законом. Здесь ГПК не указывает, какой закон подлежит применению. Однако следующие пункты ст. 45 содержат правила, касающиеся формы доверенности.


Так, доверенности, выдаваемые гражданами, удостоверяются в нотариальном порядке; доверенности, выдаваемые гражданами, могут быть удостоверены также предприятиями, учреждениями или организациями, где работает или учится доверитель, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства доверителя, администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором гражданин находится на излечении, соответствующей воинской частью, если доверенность выдается военнослужащим; доверенность, выдаваемая гражданином, находящимся в заключении, удостоверяется администрацией соответствующего места заключения (п. 2 ст. 45 ГПК); доверенность от имени юридического лица выдается руководителем соответствующей организации (п. 3 ст. 45).


Как видно, ни ст. 45 ГПК, ни глава 5 ГПК не дают ответа на такие вопросы как, например, каков срок действия доверенности, есть ли возможность передоверия, если да, то в какой форме, и другие. Авторы комментариев к ГПК, АПК и иных изданий отмечают, что указанные выше вопросы регулируются гл. 10 Гражданского Кодекса РФ. Так, составители комментариев к ГПК и АПК указывают, что срок действия доверенности на представление интересов в суде в соответствии со ст. 186 ГК РФ установлен в три года.* Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в Постановлении от 9 января 1997 г. по делу 3030/96 отмечает, что, если доверенность на представительство в суде выдана в порядке передоверия, то в соответствии со статьей 187 Гражданского кодекса Российской Федерации она должна быть нотариально удостоверена.**


____________________

* Комментарий к Гражданскому процессуальному кодексу РСФСР. – М.: Издательство “СПАРК”, 1996. С. 71 Комментарий к АПК РФ.- Изд-во КОДЕКС,1995. С. 106

** Вестник ВАС, № 4, 1997


Отношения между представителем и судом носят процессуальный характер, отношения между представителем и представляемым регулируются нормами материального права (гражданского, трудового и др.). Это означает, что основаниями выдачи судебной доверенности будет либо сделка, например, договор поручения, либо наличие между лицами трудовых и иных отношений. Однако какие бы отношения между лицами ни существовали, выдача доверенности на ведение дел в суде не регулируется действующим ГК РФ.


Дело в том, что, в соответствии с п. 1 ст. 185 ГК РФ доверенностью признается письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами. В силу п. 1 ст. 182 ГК под представительством понимается особое состояние и вытекающая из него деятельность представителя, направленная на совершение сделки, от имени другого лица в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акта уполномоченного на то государственного органа. А.П. Сергеев пишет, что под представительством понимается также и совершение иных юридических действий*. Однако в ст. 182 даже и не упоминаются какие-либо юридические действия, и речь идет только о сделках. Таким образом, доверенность (в смысле Гражданского Кодекса) есть не что иное, как письменное уполномочие, выдаваемое представляемым представителю для совершения сделок, в результате которых создадутся, изменятся или прекратятся гражданские права и обязанности представляемого.


_____________________

* Сергеев А.П. Гражданское право. Часть 1. /Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.- М.: “Проспект”, 1997, стр. 254


Совершение процессуальных действий не является сделкой, не создает, прекращает или изменяет гражданских прав и обязанностей для доверителя и не является гражданско-правовым представительством. Правда, отдельные авторы отождествляют совершение процессуальных действий с совершением сделок. Так, И.В. Елисеев, рассматривая вопрос о запрете дарения между коммерческими организациями (п.4 ст. 575 ГК РФ), указывал на серьезное, по его мнению, противоречие между п. 4 ст. 575 ГК РФ и п. 1 ст. 37 АПК РФ, регулирующим вопросы отказа от иска. По его мнению, отказ от иска в материально-правовом смысле означает не что иное, как освобождение ответчика от обязанности перед истцом путем прощения его долга, т.е. дарение.* Необходимо отметить, что последствием отказа от иска является невозможность вторично обращаться в арбитражный суд с тем же требованием, о том же предмете, по тем же основаниям и к тому же лицу. Никакого отказа от материального права нет, поскольку даже отказавшись от иска, сторона может уступить право требования другому лицу (может даже аффилированному), которое затем вновь имеет право обратиться в суд, а ответчик может понести меры гражданской ответственности. Очевидно, что отождествлять процессуальные действия и гражданско-правовые сделки некорректно.


______________________

* Елисеев И.В. Гражданское право. Часть 2. /Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого.- М.: “Проспект”, 1997, стр. 127


На основании вышесказанного можно выделить процессуальное представительство и гражданско-правовое представительство, которые отличаются друг от друга по целям, по субъектному составу, по характеру отношений между представителем и доверителем и др. Подробный анализ отличий судебного представительства и гражданского представительства был дан В.М. Шерстюком.* Между тем, отдельные авторы все-таки рассматривали судебное представительство как один из видов представительства в гражданском праве.**


____________________

* Шерстюк В.М. Указ. соч. с.с. 38-53

** Напр. Антимонов Б.С., Герзон С.А. Адвокат в советском гражданском процессе, М., 1952, с. 113


Для осуществления гражданско-правового представительства требуется доверенность, форма и содержание которой удовлетворяли требованиям гл. 10 ГК РФ. Для осуществления же процессуального представительства также требуется доверенность, но доверенность процессуального характера, требования к содержанию и форме которой установлены исключительно гражданско-процессуальным законодательством. На практике нередко суды отказывают представителям заявителей в принятии искового заявления в порядке п. 9 ст. 129 ГПК по причинам несоответствия доверенности требованиям гл. 10 ГК РФ. По нашему мнению, следует обжаловать такие определения суда в случае, если доверенность соответствует требованиям норм ГПК о доверенности. Необходимо четко представлять, что нарушением формы и содержания доверенности будет только их несоответствие требованиям указанного процессуального закона. Учитывая, что отношения между доверителем и представителем регулируются материальным правом, тем не менее стоит отметить, что в случае заключения договора поручения и выдачи на основании ст. 975 ГК доверенности, последняя должна соответствовать требованиям ГПК, или же необходимым будет выдача еще одной доверенности – судебной.


Полагаем, что законодатель, определив в законе понятие “представительство”, выделил понятия гражданско-правового представительства и процессуального представительства, не позволив применять нормы ГК к регулированию доверенностей на ведение дел в суде. Напрасно сетует А.Г. Басистов, что в ГК РФ нет указаний на возможность упрощенной процедуры удостоверения судебной доверенности* – ГК вообще не регулирует вопросы, связанные с судебной доверенностью, ни вопросы сроков доверенности и ее формы, ни вопросы порядка удостоверения и передоверия.


___________________

* Доверенность: субъектный состав, полномочия, оформление, некоторые особенности. – Под ред. М.Ю. Барщевского, М., “БЕЛЫЕ АЛЬВЫ”, 1996., 31


В сферу регулирования гражданского права не входит регулирование процессуальных институтов права. Буквальный смысл ст. 2 ГК РФ (“Отношения, регулируемые гражданским законодательством”) состоит в том, что публично-правовые институты права не подлежат регулированию со стороны гражданского законодательства. Гражданский процесс же есть явление публичного характера. Еще В.А. Рязановский отмечал, что в отличие от гражданского права гражданский процесс – есть институт публичного права, на который возложено поддержание правопорядка путем защиты субъективных прав отдельных граждан.*


________________

* Рязановский В.А. Единство процесса. – М., Юридическое бюро “Городец”, Серия “Классика русской юридической литературы”, 1996. С. 15


Возникает вопрос, какую норму права должны применять стороны и суд при рассмотрении вопросов, связанных с доверенностью на ведение дел в суде, которые не урегулированы действующим процессуальным законодательством. Как правило, в таких случаях возможно применение закона или права по аналогии, если такая возможность прямо указана в законе (например, ст. 6 ГК РФ). В ГПК есть статья десять “Разрешение дел на основании действующего законодательства”, пункт три которой содержит следующее правило: “в случае отсутствия закона, регулирующего спорное отношение, суд применяет закон, регулирующий сходные отношения, а при отсутствии такого закона суд исходит из общих начал и смысла советского законодательства”. Аналогичная норма установлена ст. 11 АПК. Однако указанные возможности распространяются только в случае неопределенности при рассмотрении споров, т.е. на нормы материального права. Как уже было указано выше, все вопросы связанные с доверенностью на ведение дел в суде регулируются только нормами процессуального права. К тому же на основании ст. 4 ФЗ “О введении в действие части первой Гражданского Кодекса РФ” ст. 10 ГПК не применяется как противоречащая позднее принятому ГК, а именно ст. 6 ГК РФ.*


____________________

* М.И. Брагинский. Договорное право. Общие положения. М., “Статут”, 1998, с. 102


Установив, что институт судебной доверенности регулируется процессуальным законодательством, мы находим, что действующий ГПК не регулирует большое количество вопросов, связанных с рассматриваемым институтом. Составители проекта нового Гражданского Процессуального Кодекса (далее Проект)* также обошли своим вниманием этот пробел в процессуальном законодательстве. Часть 1 ст. 55 Проекта содержит положение, согласно которому полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, выданной в соответствии с законом. Закон, подлежащий применению, здесь также не указывается. В Пояснительной записке к Проекту указывается, что Проект ГПК в главе о представительстве полностью учитывают нормы части первой ГК. По нашему мнению, в таком случае составителям Проекта надо было перенести положения ГК в процессуальное законодательство с учетом специфики процессуального представительства.


_____________________

* Для целей настоящей статьи используется Проект ГПК РФ, изданный Юридическим Бюро “Городец”, Москва, 1997


Можно сделать следующие выводы. Нормы Гражданского Кодекса РФ вообще не регулируют институт доверенности на ведение дел в суде. Институт доверенности на ведение дел в суде регулируется исключительно нормами ГПК и АПК. Однако сами процессуальные законы скупо регулируют институт доверенности и налицо пробел в праве. В результате этого складывается ситуация, при которой доверенности на ведение судебных дел могут содержать любые реквизиты и положения, главное, чтобы они не противоречили ГПК и АПК соответственно. В доверенности может отсутствовать дата ее совершения. В случае указания срока действия доверенности в десять лет – срок доверенности будет не три года, как указано, например, в ст. 186 ГК, а именно 10 лет. Можно представить, что если в доверенности не указан срок ее действия, она будет действовать бессрочно. Передоверие по такой доверенности не требует никакого нотариального удостоверения.


По нашему мнению, для разрешения подобной правовой проблемы, частичного восполнения пробела в правовом регулировании следует обратить внимание на нижеследующее.


Классик русской юриспруденции И.А. Покровский писал, что закон, как и всякое дело рук человеческих, часто страдает пороками – пороками мысли или пороками редакции. Одним из пороков и является пробел в праве, образовавшийся либо вследствие несовершенства законодательной техники, либо просто потому, что в момент своего издания закон еще не имел перед собой тех жизненных явлений, которые развернулись впоследствии.* В случае обнаружения пробела обычно используются либо приемы восполнения пробелов в праве, либо разрешение вопроса, не урегулированного правом, отдается на откуп судебному усмотрению. При этом под устранением пробелов в праве следует понимать деятельность уполномоченных органов по выявлению подобных недостатков закона и создание норм права, восполняющих пробел. Под судебным же усмотрением понимаем деятельность суда (судьи), при которой он при помощи тех или иных приемов извлекает из закона скрытую или предполагаемую волю законодателю.


__________________

* Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М. “Статут” (в серии Классика российской цивилистики”, 1998, с. 90


Внесение изменения в законодательство с целью устранению пробела в праве является оптимальным способом устранения неточностей и неопределенностей положения закона, однако и судья должен быть свободен в приемах для уяснения и изъяснения истинного смысла закона. Однако и в том, и в другом случае толкование закона и устранение пробелов в нем должно осуществляться с применением объективных логических приемов, а также теоретически обоснованных юридической наукой способов толкования. Отдельные авторы, например, В.В. Лазарев, указывал, что пробел в праве не может быть устранен посредством толкования.* Однако, он же, отмечая невозможность применения по аналогии гражданского процессуального закона, признавал правильной практику преодоления пробелов при помощи аналогии, которая и является одним из способов толкования.**


В нашем случае наиболее эффективным способов толкования норм будет систематическое, и вытекающий из него телеологический (целевой) способ толкования. Одним из приемов систематического толкования является прием определения видов связей между нормами права. Так, по мнению Е.В. Васьковского, ближайшими связями соединены нормы, входящие в состав одного и того же нормативного акта, отдаленными – нормы различных нормативных актов.***


________________

* Лазарев В.В. Пробелы в праве и пути их устранения. М., 1974, с. 65

** Лазарев В.В. указ. работа. С. 168

*** Васьковский Е.В. Руководство к толкованию и применению законов для начинающих юристов. М., 1913, с. 68


Таким образом, суду, разрешая неурегулированные ГПК вопросы, а также законодателю при устранении пробела, в первую очередь следует изучить возможности именно ГПК для уяснения того или иного института.


С другой стороны, в советской науке долгое время преобладала следующая точка зрения: термины соответствующих отраслей материального и процессуального права однозначны, так как, “один и тот же дух должен одушевить судебный процесс и законы, ибо процесс есть только форма жизни закона, следовательно, проявление его внутренней жизни”.* Однако в законотворческой деятельности эта точка зрения не находила отражения. На примере термина “представительства” в ГК РСФСР и ГПК видно, что их значение совершенно различное.


______________

* Маркс К. и Энгельс Ф. Соч., т. 1, с. 158. Цитировано по Черданцев А.Ф. Толкование советского права. М., 1979, с. 68


Уясняя смысл или же восполняя пробел норм процессуального права следует в первую очередь проанализировать их системное взаимодействие с другими нормами процессуального права. Следует установить, как регулируются схожие отношения в рамках именно процессуального закона. Также требуется уяснить цель данной нормы права, под которой необходимо понимать как сущностное назначение нормы, так и причину по которой законодатель включил ее в нормативный акт.


Принимая во внимание вышесказанное, постараемся разобраться, каким образом следует регулировать и восполнять пробел в регулировании отношений, связанных с выдачей доверенности на ведение дел в суде.


Статья 44 ГПК выделяет семь групп лиц, которые могут быть представителями в суде:

1) адвокаты;

2) работники государственных предприятий, учреждений, организаций, колхозов, иных кооперативных организаций, их объединений, других общественных организаций - по делам этих предприятий, учреждений и организаций;

3) уполномоченные профессиональных союзов - по делам рабочих, служащих, членов колхоза, а также других лиц, защита прав и интересов которых осуществляется профессиональными союзами;

4) уполномоченные организаций, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы членов этих организаций;

5) уполномоченные организаций, которым законом, уставом или положением предоставлено право защищать права и интересы других лиц;

6) один из соучастников по поручению других соучастников (статья 35 настоящего Кодекса);

7) лица, допущенные судом, рассматривающим дело, к представительству по данному делу.


Полномочия представителей двух последних групп могут быть выражены как в доверенности, так и в устном заявлении доверителя на суде, занесенном в протоколе судебном заседании (ч. 6 ст. 45 ГПК). Доверитель в суде может определить объем полномочий представителя, включая полномочия на совершение всех процессуальных действий без исключения. При этом срок полномочий в этом случае определяется продолжительностью судебной тяжбы. Полномочия такого представителя прекращаются либо с окончанием судебного дела, либо путем отзыва полномочий в виде обращения к суду как в письменной форме, так и в устном заявлении и в судебном заседании. Таким образом, если принять точку зрения того, что институт доверенности на ведение дел в суде регулируется нормами ГК, тогда правовое регулирование представительства в силу доверенности и представительства в порядке, предусмотренном ч. 6 ст. 45 ГПК, совершенно различно. Даже учитывая определенные различия, которые имеются между этими видами представительства, следует согласиться, что различия в правовом регулировании необоснованны.


Целью судебного представительства является получение квалифицированной юридической помощи со стороны представителя. Получение юридической помощи выражается в совершении от имени доверителя процессуальных действий во имя одного - выигрыша дела. Поскольку дело может длиться сколь угодно долгое время, представляется, что и полномочия представителя должны длиться если не бессрочно, то до окончания дела. В связи с этим, следует отметить целесообразность и обоснованность положений ч. 6 ст. 45 ГПК, регулирующих представительство в силу указания доверителя в суде. С учетом вышесказанного, для восполнения пробелов в положениях гл. 10 ГПК следует руководствоваться не ГК, а именно Гражданским процессуальным кодексом.


Таким образом, разработчикам Проекта можно предложить внести следующие изменения в ст. 55 (“Оформление полномочий представителя.


Часть 1 ст. 55 Проекта

Полномочия представителя должны быть выражены доверенности, выданной и оформленной в соответствии с положениями настоящего Кодекса.


Часть 2 ст. 55 Проекта


Доверенность на ведение дел в суде может быть выдана как на определенный срок, так и без указания определенного срока. Если срок в доверенности не указан, она сохраняет силу до окончания дела. Лицо, выдавшее доверенность на ведение дел в суде может отозвать ее путем письменного уведомления представителя и суда. Суд приобщает отзыв к соответствующему делу.


Часть 3 ст. 55


Доверенность, выдаваемая гражданами, может быть удостоверена в нотариальном порядке либо руководителем организации, где работает или учится доверитель, жилищно-эксплуатационной организацией по месту жительства доверителя, учреждения социальной защиты населения, больницы или другого или другого стационарного лечебно-профилактического учреждения, в котором гражданин находится на излечении, командиром соответствующей воинской части, если доверенность выдается военнослужащим, работниками этой части или членами их семей. Доверенность лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверяется начальником соответствующего места лишения свободы.


Часть 4 ст. 55


Доверенность от имени юридического лица выдается руководителем соответствующей организации.


Часть 5 ст. 55


Полномочия адвоката удостоверяются ордером, выдаваемым юридической консультацией.


Часть 6 ст. 55


Полномочия представителя, могут быть выражены также в устном заявлении доверителя в суде, занесенном в протокол судебного заседания. Полномочия представителя сохраняют силу до окончания дела. Полномочия представителя, выраженные в устном заявлении доверителя в суде, могут быть отозваны путем письменного уведомления суда, либо путем устного заявления доверителя в суде.


Часть 7 ст. 55


Представитель может передоверить осуществление указанных в доверенности на ведение дел в суде другому лицу, если уполномочено на это доверенностью. В случае передачи полномочий другому лицу, лицо передающее полномочия должен известить об этом лицо выдавшего доверенность и сообщить ему необходимые сведения о лице, которому переданы полномочия. Неисполнение этой обязанности влечет недействительность доверенности, выданной в порядке передоверия с момента ее совершения.


Часть 8 ст. 55


Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена, за исключением случаев, предусмотренных частью 3 настоящей статьи. В случае выдачи доверенности на ведение дел в суде с указанием срока ее действия, срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана.


Часть 9 ст. 55


Передоверие полномочий, выраженных в соответствии с ч. 6 настоящей статьи, не допускается.


Также следует внести определенные изменения в текст части 1 ГК РФ, а именно в ст. 185.


Часть 6 ст. 185


Порядок совершения доверенностей на ведение дел в суде определяется процессуальным законодательством. Правила ст.ст. 185-188 настоящего Кодекса применяются постольку, поскольку они не противоречат процессуальному законодательству.


Автор Коваленко Георгий Валерьевич

Опубликовано: полная версия статьи - "Вестник МГУ. Серия Право"; №8470;3/99




Дела и публикации

Дела и публикации


Компания «Лигал Эдвайзерс Групп» осуществляя представление интересов своих Клиентов на возмездной основе, занимается научно-просветительской работой, путем соподготовки и опубликования научный статей, материалов судебных дел своих сотрудников, затрагивающих спорные вопросы права и правоприменения.

В настоящем разделе нашего сайта мы публикуем не только интересные статьи своих сотрудников, обобщение судебной и иной правоприменительной практики, но и подборки судебных документов по конкретным делам, не только решений судов, в которых участвовали специалисты Компании «Лигал Эдвайзерс Групп», но и процессуальные документы, предшествующие вынесению решения судами, и, в случае обжалования судебных актов, также апелляционные, кассационные, надзорные жалобы, подготовленные собственными сотрудниками.

Мы намерено не публикуем материалы арбитражных споров, поскольку данные о таких спорах, тексты вынесенных судебных постановлений публикуется на сайте Арбитражного суда города Москвы, иных арбитражных судов и не представляют собой особого социального интереса.

Данные о делах, вынесенных решениях публикуются только с согласия Клиентов, фамилии, и иные существенные данные, содержащиеся в документах изменены, без изменения содержания процессуальных бумаг.
 

Назад 1 2 Вперед

Популярные новости

Календарь новостей

«    Июнь 2019    »
ПнВтСрЧтПтСбВс
 12
3456789
10111213141516
17181920212223
24252627282930

Ваше мнение

Как часто вы обращайтесь к юристу?

Результаты